（一）首部

1、判决书字号：福建省屏南县人民法院（2014）屏刑初字第17号判决书

2、案由：聚众斗殴

3、诉讼双方
公诉机关：福建省屏南县人民检察院，检察员甘怀清
被告人张某1，男，1993年1月19日出生于福建省屏南县，汉族，小学文化，无业，住屏南县。曾因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪于2011年12月12日被屏南县人民法院判处有期徒刑十个月，于2012年6月6日刑满释放。现因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年7月18日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕，现羁押于屏南县看守所。

4、审级：一审

5、审判机关和审判组织
审判机关：屏南县人民法院
合议庭组成人员：审判长：章发敏；代理审判员：黄晓丹；人民陪审员：吴细玉

6、审结时间：2014年4月18日

（二）诉辩主张

1、公诉机关指控：
屏南县人民检察院指控，2013年3月31日16时许，被告人张某1纠集了陈某、郑某、高某、林某一同到屏南县棠口乡棠口村，并指使高某、陈某等人在棠口中学门口伙同其朋友周某1打周某2、叶某1。后被告人张某1得知周某又与周某2约定在"新四军北上抗日纪念碑"处打架时，亦赶至纪念碑处与周某、陈某等人会合，随后周某2、叶某1、叶某2等人持械亦来到纪念碑处。被告人张某1再次指使高某、周某、郑某、林某等人持木柴与周某2等人发生斗殴，双方各有人员受伤。

2、被告人辩称：
被告人张某1对公诉机关指控其指使他人结伙聚众斗殴的事实没有异议，但辩称：1、其没有指使他人持械，不应认定为持械聚众斗殴；2、其有用行动制止斗殴;3、事后有组织双方进行调解，并化解了双方的矛盾。

（三）事实和证据
屏南县人民法院经公开审理查明：2013年3月30日18时许，被告人张某1的朋友周某（未满16周岁）在棠口中学的教学楼二层被周某3、周某2（未满16周岁）殴打，后周某将此事通过QQ告知被告人张某1，并希望得到张某1的帮助。3月31日，被告人张某1纠集了陈某（另案处理）、郑某、高某、林某（以上3人均未满16周岁）等人坐班车一同前往屏南县棠口乡棠口村。16时许，高某、陈某等人到达棠口中学门口，在被告人张某1的指使下，伙同周某1打周某2、叶某1（未满16周岁）。后被告人张某1得知周某与周某2又用短信相约到"新四军北上抗日纪念碑"处再次打架时，便赶到纪念碑处与周某、陈某、郑某、高某等人会合。周某2、叶某1、叶某2（未满16周岁）等人持械亦来到纪念碑处。被告人张某1再次指使高某、周某、郑某、林某等人持木棍与周某2等人发生斗殴，后经棠口中学的生管老师黎某的制止停止斗殴。打斗中，双方各有人员受伤。
2013年7月18 日，被告人张某1在屏南县邮电局被民警抓获归案。上述事实，有公诉机关提交的，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人陈某的证言及辨认笔录证实，案发当日，其经高某相约与张某1、高某、郑某等人坐班车前往棠口乡棠口村。到达棠口村，遇到两个小孩对张某1说被人打了，张某1在带他们逛街时有说"等下看到打他们的人就上前打他们"。后在棠口中学门口，其和高某伙同周某1打周某2等人。在纪念碑坐时，张某1说"对方的人还会来，我们再跟他们打一次，你们准备一下东西。"在双方互殴中，其有看到高某拿木棍与对方打。
2、证人周某的证言证实，其于2013年3月30日18时许被周某3、周某2殴打，后将此事通过QQ告知张某1并叫张某1进来帮助打架。3月31日16时许，张某1叫了4个城关来的年轻人坐班车来到棠口村。在棠口中学门口，其有与城关来的年轻人殴打周某2、叶某1。后其又与周某2通过短信相约在纪念碑再次斗殴，其与张某1叫来的人都有打电话告知张某1双方约定要再打，对方有叫人来打。张某1到达现场并说看对方的情况再决定是否叫人。斗殴中双方都有持械，对方拿甩棍，其这一方有的人拿木棍，其手上持木棍。斗殴中其这一方有一人的头部受伤流血，对方的叶某2手脱臼了，后经生管教师黎某劝架而停止。
3、证人林某、郑某、高某的证言证实，案发当日，他们经张某1相邀到棠口帮助周某打架。在棠口中学门口，他们有伙同周某1打周某2等人。后在纪念碑斗殴时，高某有持木棍，郑某、林某有持杉木树枝，对方有持甩棍。这些木棍及树枝直径约3-5厘米，长约60-100厘米。斗殴中高某头部受伤。其间，张某1有拿200元钱给他们买水、吃饭及坐车。事后，张某1夸高某是最勇敢的。
4、证人周某4的证言证实，其在新四军北上抗日纪念碑看到周某一方有5人与周某2、叶某1、叶某2等人均手持木棍打来打去，叶某1手臂被打，叶某2手脱臼，后经生管教师黎某的教训双方离开现场。
5、证人周某2的证言证实，其于2013年3月30日18时许经周某3相邀殴打周某。3月31日16时许，其在棠口中学门中被周某等人殴打，叶某1在劝架过程中也被殴打。后其与周某等人相约在纪念碑再次打架。斗殴中，其这一方有持甩棍、钢筋、木棍，周某那一方有持木棍，打了一会儿被学校生管老师劝开了。张某1在现场，夺走张某2的甩棍，但没有动手。打斗中，对方有个人头部受伤，叶某2手脱臼，叶某1手臂被打。
6、证人周某3的证言证实，其与周某因上网发生纠纷于2013年3月30日18时在棠口中学的教学楼二层伙同周某2殴打周某。3月31日16时许，其接到周某4的电话便来到纪念碑，看到双方斗殴时均有持械，其因周某2拉住没参与打架。后因生管老师叫大家不要打架而离开。
7、证人吴某、叶某2、叶某1、张某2的证言证实，3月31日16时许，在棠口中学门中，周某2被周某等人殴打。后双方又在纪念碑再次斗殴中，双方均有持械，且叶某1肩膀被打黑，叶某2手脱臼，后经学校生管老师劝架而停止。
8、证人张某3的证言证实，案发前一晚，周某交完试卷后又跑回班级，见其被一染红色头发的校外青年追赶。
9、证人黎某的证言证实，3月31日下午，其看到一群青少年围在纪念碑那里打群架。大部分是棠口中学的学生，其中有叶某1、吴某、叶某2、张某2等人，还有一部分是社会小青年，大多数人手上都拿着木棍、竹棍等。其立刻冲出去喝散他们，打架的场面没有扩大下去。
10、被告人张某1的供述及辨认笔录证实，其得知周某被人殴打后，答应帮助他。2013年3月31日午饭后，其电话联系郑某等人坐班车前往棠口，在车上，其有对高某、郑某等人说到其不方便自己去打，等下如果要打你们去打。到棠口中学门口后，其叫来高某等人伙同周某1打了对方，当得知双方在纪念碑还要继续打时，其马上赶到纪念碑，并向周某了解了之前打架的情况后说"等下他们有叫屏南的人进来打，你只管跟他们打"，话刚说完对方的人就来了，其用头甩了一下示意郑某等人上前去打，双方手上都有持东西，对方拿甩棍，其这一方拿的是木棍，后其有抢掉周某2一方其中一人手上的甩棍，旁边也有人喊不要打架，双方停止斗殴。其共拿200元人民币给郑某等人买烟、吃饭、坐车。斗殴中双方各有人员受伤，事后有组织双方调解并言归于好。
11、屏南县公安局的侦破报告证实被告人张某1系抓获归案。
12、屏南县公安局棠口派出所出具的情况说明及CT报告单证实叶某2放弃对伤情进行鉴定，且CR检查未见明显骨折，伤情不符合轻伤标准。
13、屏南县人民法院（2011）屏少刑初字第18号刑事判决书以及刑满释放证明书证实，被告人张某1的前科情况。
14、户籍证明证实，被告人张某1的身份情况，具有完全刑事责任能力。

（四）判案理由
屏南县人民法院经审理认为：被告人张某1指使他人结伙持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人张某1曾因故意犯罪被判处有期徒刑，并在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且教唆未满十八周岁的人犯罪，依法应当从重处罚。被告人归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人张某1其余与事实不符的辩解意见不予采纳。

（五）定案结论
屏南县人民法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下：
第二百九十二条第一款第四项、第二十九条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人张某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。

(六)解说
本案的争议焦点在于：关于被告人张某1是否有指使他人持械以及应否认定为持械斗殴的加重情节问题。
经查，被告人张某1斗殴前虽未明确要求高某、郑某等人持械，但在斗殴中其看到高某等人手持直径约3-5厘米、长约50-100厘米的木棍、树枝作为工具进行斗殴时没有制止和劝阻，放任持械斗殴行为的发生，说明其主观上已经发生了转变，与"持械者"具有"持械" 的共同犯罪故意。高某等人的 "持械"行为已因共同犯意的结合而成为共同犯罪人的共同犯罪行为，被告人张某1作为本案的纠集者、指使者，应当承担持械聚众斗殴加重情节的刑事责任。故其辩解意见不能成立。
（黄晓丹）