一）首部

1．裁判书字号
一审判决书：福建省龙岩市新罗区人民法院（2012）龙新少刑初字第28号
二审裁定书：(2012)岩刑终字第213号刑事裁定书

2．案由：强奸案

3．诉讼双方
公诉机关：福建省龙岩市新罗区人民检察院，检察员蔡鼎江。
被告人黄某3（绰号"眼镜"），男，1996年10月20日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌强奸犯罪于2011年12月13日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年12月30日被龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。现押于龙岩市看守所。
法定代理人黄某2、张某，系被告人黄某3之父、母。
辩护人赵锡龙、林辉锃，福建岩风律师事务所律师。

4．审级：一、二审（均已生效）

5．审判机关和审判组织
一审法院：福建省龙岩市新罗区人民法院。
合议庭组成人员：审判长林演芝，人民陪审员连元仙、李克如。
二审法院：福建省龙岩市中级人民法院。
合议庭组成人员：审判长詹跃忠，审判员苏素芬、谢林昌

6．审结时间
一审审结时间：2012年7月5日

（二）诉辩主张

1．福建省龙岩市新罗区人民检察院指控称
龙岩市新罗区人民检察院指控：2011年11月中旬至12月中旬期间，被告人黄某3先后在龙岩市新罗区XX酒店式公寓、龙岩XXXX酒店二楼、龙岩XX商务酒店二十五楼等地，采用短信威胁、拍被害人的裸照发送给他人等胁迫手段,强行与被害人章某、陈某发生性关系各三次、王某发生性关系一次。2011年12月13日，被告人黄某3被公安机关抓获到案。上述事实，有被告人黄某3的户籍证明、到案经过，证人黄某、刘某等人的证言，被害人章某、陈某、王某的陈述，被告人黄某3的供述等证据为证。公诉机关认为，被告人黄某3的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第三款第㈠、㈡项，应以强奸罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人黄某3辩称，章某、王某是自愿与其发生性关系，陈某2011年11月12日在龙岩XX酒店式公寓也是自愿与其发生性关系。其辩护人提出的辩护意见是：1、对起诉书指控被告人黄某3于2011年11月19日在龙岩市新罗区XXXX酒店、2011年11月26日在龙岩市新罗区XX酒店式公寓强行与被害人陈某发生性关系的事实没有异议，对起诉书指控的其他事实认为证据不足,不能成立。2、被告人黄某3犯罪时未满十八周岁,应从轻或减轻处罚，且没有犯罪前科，系初犯，社会危害性小，未造成严重后果，建议减轻处罚，并适用缓刑。

2．被告人及其辩护人的答辩意见
被告人黄某3辩称，章某、王某是自愿与其发生性关系，陈某2011年11月12日在龙岩XX酒店式公寓也是自愿与其发生性关系。其辩护人提出的辩护意见是：1、对起诉书指控被告人黄某32011年11月19日在龙岩市新罗区XXXX酒店、2011年11月26日在龙岩市新罗区XX酒店式公寓强行与被害人陈某发生性关系的事实没有异议，对起诉书指控的其他事实认为证据不足,不能成立。2、被告人黄某3犯罪时未满十八周岁,应从轻或减轻处罚，且没有犯罪前科，系初犯，社会危害性小，未造成严重后果，建议减轻处罚，并适用缓刑。

（三）事实和证据
龙岩市新罗区人民法院经公开审理查明：
1、2011年11月上旬，被告人黄某3认识了福建省龙岩技师学院学生陈某某（1995年3月6日出生）。2011年11月12日至同年12月10日期间，被告人黄某3先后在龙岩XXXX酒店二楼、龙岩市新罗区XX酒店式公寓、，采用短信威胁、拍被害人的裸照发送给他人等胁迫手段,与被害人陈某某强行发生了三次性关系。
2、2011年11月，被告人黄某3认识了福建省龙岩XX学生章某(1994年10月14日出生)。2011年11月中旬至同年12月中旬期间，被告人黄某3先后在龙岩XXXX酒店二楼、龙岩XX商务酒店二十五楼、龙岩市新罗区XX酒店式公寓，采用短信威胁、拍被害人的裸照发送给他人等胁迫手段,与被害人章某强行发生了三次性关系。
另查明，2011年12月13日，被告人黄某3被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关当庭向法庭出示并宣读的以下证据予以证实：
1、被害人陈某某的陈述及辨认笔录，证实2011年11月上旬其通过他人介绍认识了黄某3。2011年11月12日中午，黄某3将其带至龙岩XX酒店式公寓，并强行与其发生性关系。事后，黄某3告诉其已删除了他手机上刚才双方发生性关系的录音录像内容。2011年11月19日中午和同年11月26日中午，黄某3先后在龙岩XXXX酒店二楼和龙岩市新罗区XX酒店式公寓、，采用短信威胁、拍其裸照等胁迫手段，强行与其发生两次性关系。其有跟老乡黄某说了被黄某3威胁与他发生性关系的事情。2011年12月10日下午，其与黄某在一起时，黄某3正好有打电话给其讲了很多威胁其的话，当时其手机刚好开着扩音器，黄某也听到了黄某3所说的内容。因为被害人章某、王某也被黄某3威胁与他发生了性关系，所以今天(2011年12月12日)我们三位被害人一起来公安机关报案并对黄某3进行辨认的事实。
2、被害人章某的陈述及辨认笔录，证实2011年11月，其通过被害人陈某某的介绍认识黄某3。2011年11月的一个星期六下午，其被黄某3骗至龙岩XXXX酒店二楼拿东西，到了房间，黄某3说会帮其解决原男友刘某用裸照威胁其的事情，叫其付出点代价。后黄某3强行与其发生性关系。过了一个星期的星期天，黄某3来学校找其，并威胁其说有拍了其的裸照，如果其不跟他走他让其一家人不得安宁，让其没有好日子过。其只好跟着他打的到了龙岩新火车站边的一家酒店二十五楼，黄某3与其强行发生性关系。2011年12月11日上午十时左右，黄某3叫其一起出去，威胁其不去就会让其一家不得安宁，其只好出去，后其被黄某3带至龙岩市新罗区XX酒店式公寓，并强行发生性关系。当天下午，其对干爹谢希标说其被黄某3威胁的事情，当日晚上，谢希标将黄某3所骑的摩托车扣到当地公安机关，之后黄某3到当地公安机关取车时被抓获并对黄某3进行辨认的事实。
3、证人黄某（系被害人陈某某的初中同学，同乡关系）的证言，证实2011年12月的一个周六下午，被害人陈某某和其在其房间里玩，被害人陈某某的手机响了，她打开手机的扬声器，其听到一男子讲：有本事你去报警，我不怕，到时我被抓了，出来还要找你麻烦，而且我手机有你的裸照，到时发给你妈妈等威胁陈某某的话。之前被害人陈某某有告诉其，她被叫黄某3的男孩子强奸了并一直受到他的威胁。听说他们是2011年11月认识的。
4、证人黄某2的证言（系被告人黄某3之父），证实按农村风俗，其一直跟黄某3说是1995年出生的，但是实际上黄某3出生于1996年10月20日。
5、证人刘某（原系被害人章某的男朋友）的证言，证实2011年11月，其与章某分手后，其接到"眼镜"要求删除其手机上章某的裸照后，其在电话里答应"眼镜"的要求。
6、到案经过，证实2011年12月11日下午，受害人章某的亲属知道受害人章某被黄某3强奸后，就将黄某3的摩托车拖至公安机关。2011年12月13日，公安人员以黄某3来公安机关领取摩托车为由，将黄某3抓获归案。
7、扣押物品文件清单、提取笔录，证实公安人员向黄某3提取手机一部，并附有黄某3于2011年12月6日发给被害人章某的短信内容。
8、被害人章某手机上的内容，证实2011年12月6日，被害人章某手机上收到被告人黄某3手机上发给章某 "马上回，不回的话？你知道的"、"给你最后机会我五分钟内看到你"等短信内容。
9、被害人章某的报警登记表，证实2011年11月以来，被害人章某被一名叫黄某3的男子以公开裸照等方式威胁至龙岩XXXX酒店等地开房并强行发生三次性关系，其到当地公安机关报案的事实。
10、被告人黄某3的供述，证实其外号叫"眼镜"，1996年10月20日出生。2011年11月的一天，王某打电话告诉其，章某的原男友刘某用裸照来威胁章某，其就告诉章某，可以帮她摆平这件事，然后其打电话给章某的原男友刘某说不要为难章某。后来章某告诉其刘某已经把裸照删除了。之后的一个星期六，其与陈某某在龙岩XX酒店，双方发生性关系。又过了一周上午，其打电话告诉陈某某，其可以帮她摆平遇到的麻烦。后其将陈某某带至龙岩XXXX酒店二楼最里面的房间，并强行与陈某某发生性关系。当日下午，在同一地点，其又叫章某过来，双方发生性关系。又过了一周，在龙岩XX酒店，其与陈某某强行发生性关系。又过了一周的星期天上午，其去龙岩XX邀章某，后俩人坐三轮车到新火车站旁边的龙岩XX商务酒店二十五楼开房，章某与其发生性关系。2011年12月11日上午，其和章某雇了摩托去龙岩XX酒店，双方又发生了性关系。
11、被告人黄某3的人口信息表，证实被告人黄某3犯罪时已达法定十四周岁的刑事责任年龄，无前科记录的事实。
12、户籍证明，证实被害人章某、陈某某的出生年月等基本情况。
根据最高人民法院《关于审理未成年人刑事案件的若干规定》，为教育、感化、挽救被告人黄某3，本院对其成长过程进行法庭调查，并组织了法庭教育。经查，被告人黄某3出生于福建省长乐县，小学三年级时随全家迁往龙岩并借读于龙岩市新罗区XXX小学、龙岩第X中学。其父母忙于经营，对被告人黄某3疏于管教，被告人黄某3因业余时间上网玩游戏结识一些社会上的闲杂人员而耽误了学习，2011年9月开始辍学，案发前无违法犯罪记录，平时在家表现较好。通过法庭教育，被告人黄某3有所悔悟。

（四）判案理由
福建省龙岩市新罗区人民法院根据上述事实和证据认为：被告人黄某3违背妇女意志，采用短信威胁、拍被害人的裸照发送给他人等胁迫手段，强行与被害人章某、陈某某多次发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人黄某3强奸章某、陈某某的事实，有证人黄某、刘某等人的证言，被告人黄某3在公安机关的供述，被害人章某、陈某某的陈述与到案经过等证据予以证实，且上述证据能够相互印证，足以认定。故被告人黄某3及其辩护人提出章某与黄某3是自愿发生性关系，陈某某2011年11月12日在龙岩XX酒店式公寓也是自愿与黄某3发生性关系的辩解及辩护意见，理由不充分，本院不予采纳。关于被告人黄某3与被害人王某是否自愿发生性关系的问题，经查，根据现有证据无法核实被告人黄某3与王某发生性关系时被告人黄某3对王某进行了殴打、胁迫，王某当时也未大声呼救，衣服也并无破损，身体也无明显伤痕，在事后也未及时报警，故公诉机关指控被告人黄某3强行与王某发生性关系的证据不足。被告人黄某3及其辩护人提出王某与黄某3是自愿发生性关系的辩解及辩护意见，理由充分，本院予以采纳。被告人黄某3犯罪时未满十八周岁，依法予以从轻处罚。故被告人黄某3的辩护人提出被告人黄某3犯罪时系未成年人，要求对被告人黄某3从轻处罚的辩护意见，理由充分，予以采纳，但建议减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，理由不充分，本院不予采纳。被告人黄某3法制观念淡薄，没有认识到自已所作行为的社会危害性，今天走上犯罪道路是应当接受法律制裁的。

（五）定案结论
福建省龙岩市新罗区人民法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款，第十七条第二、三款，第六十一条，第六十三条，第四十五条，第四十七条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人黄某3犯强奸罪，判处有期徒刑五年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年12月13日起至2017年6月12日止。）
二、随案移送的被告人黄某3所使用的手机一部，属物证，予以随案存查。

（六）解说
本案主要解决二个问题：一是对二被告人如何量刑，二是对被告人黄某3能否适用缓刑。我国刑法第二百三十六条规定，以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：㈠强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；㈡强奸妇女、奸淫幼女多人的；㈢在公共场所当众强奸妇女的；㈣二人以上轮奸的；㈤致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。本案具有酌定的量刑情节，根据最高法院目前正在全国试行的量刑指导意见，强奸妇女一人一次，可以在三年至五年有期徒刑幅度内确定量刑起点，本案量刑起点分别确定为48个月。每增加一人，可以增加一年至三年刑期，被告人黄某3多一名强奸妇女，本案增加基准刑为24个月，故被告人黄某3的基准刑为102个月。本案被告人黄某3强奸未成年少女，可增加基准刑的20%以下，本案定增加10%，但被告人黄某3系已满十四周岁至不满十六周岁的未成年人，可减少其准刑的30%-60%，本案定减少45%。故本案最后的刑期是被告人黄某3为有期徒刑五年六个月，不能适用缓刑。宣判后，被告人黄某3不服上诉，2012年11月23日福建省龙岩中级人民法院作出维持原判的裁定，公诉机关也没有抗诉。
（林演芝）